为商标被动使用行为正名

【专业类别】：商标

【文献性质】：期刊论文

【作　　者】：邓宏光

【出版时间】：2011年01月01日

【期刊名称】：知识产权

【期刊性质】：核心期刊

【作者单位】：西南政法大学博士后流动站

【支持基金】：国家社科基金“网络环境下商标侵权问题研究”(09XFX014);西南政法大学青年教师学术创新团队的阶段性研究成果

【摘要】社会公众对商标的宣传、报道和评论等使用行为,为商标被动使用行为,它与商标权人的商标主动使用行为相对应。我国立法对商标被动使用行为持否定态度。从"索爱"商标案、"伟哥"商标案和"陆虎"商标案等具有重大影响的商标抢注系列案看,我国司法实务界对商标被动使用行为的认识不一,甚至截然相反。然而,从商标使用的本质、消费者在商标法中的核心地位来看,商标被动使用行为不仅是商标使用行为,而且在商标使用体系中居绝对的核心地位:它不仅能够实现特定标志转化为商标,而且是特定标志转化为商标的必经途径;它不仅不需要转化为商标主动使用行为,相反,后者需要依赖它才能发挥作用;它既可能符合商标权人的内在意思,也可以违背其意志而独立成立。商标被动使用行为能够产生将商标与特定经营者相联系的事实效果,也能够产生商标使用的法律效力:被使用的商标可以被认定为具有一定影响的在先使用商标,甚至被认定为未注册驰名商标。这种法律效力,符合取得商标权的基本原理和保护商标权的基本理念,也契合商标法的立法宗旨。基于对商标被动使用行为的重新认识,应当对与之相关的法条作重新解读。

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