“发现”与“发明”的重新界分

【专业类别】：专利

【文献性质】：期刊论文

【作　　者】：何怀文

【出版时间】：2013年01月01日

【期刊名称】：知识产权

【期刊性质】：核心期刊

【期刊页码】：20

【作者单位】：浙江大学光华法学院

【摘要】专利不授予发现而只授予发明，这是专利法的基本原则。然而，具体规则上，分歧显著。有以发现具有实用性即有专利资格。依此法，分离提取的DNA片段是有用的发现，应具专利资格。然此法理论基础薄弱，且过于强调激励，不利于后续在发现上的创新活动。为此，2013年美国最高法院Myriad案明确予以否定。再有，以发现拟制为现有技术，只有当另外存在“创造性思想”，始准许专利资格。此法过于强调公众对发现的平等机会，有严重削弱激励之虞。其虽受美国最高法院2012年Prometheus案支持，却未在Myiriad案中贯彻。相比之下，Myriad案所采“显著区别检验法”更为妥当。研究表明，它可以灵活地关照发现手段的技术水平，正确平衡先发现人和后继研发人的利益，促进持续创新。为此，它最有可能发展为区分发现和发明的普适性法律标准。

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